2023 年 12 月 29 日，十四屆全國人大常委會第七次會議表決通過新修訂的《中華人民共和國公司法》，該法自 2024 年 7 月 1 日起施行，新修改的公司法在主要內(nèi)容上發(fā)生了較大的變化，對公司治理結(jié)構(gòu)變革提出了較深刻的要求，因此我們業(yè)內(nèi)通常把這部法律稱為“新公司法”，其中主要一點就是取消上市公司監(jiān)事會、代之以審計委員會的內(nèi)容。

一、關(guān)于取消監(jiān)事會的法律依據(jù)

1、新公司法中的具體規(guī)定

新公司法涉及到取消監(jiān)事會代之以審計委員會的要求主要出現(xiàn)在第69條，第121條，第176條，對不同類型的公司取消監(jiān)事會提出具體的法律依據(jù)。其中為了避免出現(xiàn)一刀切的問題，新公司法只是提出“可以取消”的具體條文，并且明確提出到底是否取消還需要看“公司章程”的具體約定。

新公司法中關(guān)于取消監(jiān)事會的具體條文

從上述條文可以看出，取消監(jiān)事會并不是公司法對企業(yè)提出的必須履行的義務(wù)，而是一種選擇性的要求，那么對于受到各類監(jiān)管的企業(yè)（如國有企業(yè)、上市公司等）到底應(yīng)該怎么執(zhí)行這些具體的法律文件呢？到底要不要取消監(jiān)事會代之以審計委員會呢。根據(jù)新公司法的相關(guān)配套文件我們可以看出某些相對具體的規(guī)定。

2、上市公司取消監(jiān)事會的具體法律規(guī)定

首先從上市公司來看，沿襲著新公司法的頒布以及法律修訂內(nèi)容的落地，證監(jiān)會等機構(gòu)通過發(fā)文以及修改相關(guān)監(jiān)管文件的方式，對上市公司是否取消監(jiān)事會做出了具體的要求。

證監(jiān)會對取消監(jiān)事會的重點法律文件

從以上內(nèi)容我們可以看到，對于上市公司是否取消監(jiān)事會，證監(jiān)會已經(jīng)在新公司法的支持下明確提出了取消監(jiān)事會的規(guī)定，并根據(jù)具體情況做出了具體的過渡性時間安排。那么這一段時間就是留給各個上市公司以及準(zhǔn)上市企業(yè)去修改公司章程，適應(yīng)證監(jiān)會新的監(jiān)管要求的時間周期。

3、國有企業(yè)取消監(jiān)事會的具體法律要求

那么除了證監(jiān)會對上市公司提出取消監(jiān)事會的具體要求之外，國務(wù)院相關(guān)機構(gòu)也對國有企業(yè)取消監(jiān)事會、并代之以審計委員會的履職做出了相應(yīng)的法律要求，這其中包括的內(nèi)容有國務(wù)院國資委發(fā)布的文件要求，也包括國務(wù)院金融監(jiān)管局發(fā)布的相關(guān)文件要求。

根據(jù)以上的文件要求，主要的規(guī)定對象集中在對國有獨資企業(yè)或者國有控股企業(yè)的規(guī)定要求，而對于國有股份沒有占主導(dǎo)地位的混合所有制企業(yè)、民營企業(yè)、中外合資企業(yè)并沒有提出具體的規(guī)定與要求。

二、監(jiān)事會取消后，審計委員會如何取代

根據(jù)《新公司法》的具體要求，在監(jiān)事會取消后，審計委員會將全面取代原屬于監(jiān)事會的具體職能，那么到底有哪些職能可以取代，審計委員會未來到底應(yīng)該承擔(dān)哪些職能，具體應(yīng)該如何履職呢，下面我們就以上市公司為例逐條進(jìn)行具體對比。

1、提議召開臨時董事會

根據(jù)《公司法》規(guī)定，企業(yè)監(jiān)事會有權(quán)根據(jù)相關(guān)人員的提議以及自己的判斷，提議召開臨時董事會，根據(jù)新公司法的征求意見稿，在取消監(jiān)事會之后，該職權(quán)就將轉(zhuǎn)移到審計委員會。這一規(guī)定在《上市公司章程指引》中得到了明確的規(guī)定。

2、主持召開股東會

根據(jù)《公司法》第63條約定，股東會由董事會主持，董事會不能履職時，由監(jiān)事會主持。當(dāng)監(jiān)事會取消后，這種職能就轉(zhuǎn)移到審計委員會身上，這一條在《章程指引》中也有明確的規(guī)定。

3、向股東大會提出臨時提案的權(quán)力

根據(jù)《公司法》規(guī)定，監(jiān)事會有向股東會會議提出提案的職權(quán)，根據(jù)征求意見稿，在取消監(jiān)事會之后，該職權(quán)轉(zhuǎn)移到審計委員會。見《章程指引》。

4、對公司財務(wù)情況和董高履職進(jìn)行監(jiān)督職權(quán)

根據(jù)《公司法》約定，監(jiān)事會有權(quán)審查并監(jiān)督公司財務(wù)狀況，并有對董事與高級管理者監(jiān)督的權(quán)力。其實這個權(quán)力在原《公司法》中也部分的授予了審計委員會，但是在取消監(jiān)事會之后，這個權(quán)力就完全轉(zhuǎn)移到了審計委員會。這一條在深主板《規(guī)范運作》征求意見稿中得到了明確的要求。

5、要求董高提供履職報告的權(quán)力

根據(jù)《公司法》的約定，為了監(jiān)督董高人員的履職狀況，監(jiān)事會有權(quán)要求董高人員提供履職報告的權(quán)力。當(dāng)監(jiān)事會取消后，這項權(quán)力就全部轉(zhuǎn)移給審計委員會。這一條在深主板《規(guī)范運作》征求意見稿中得到了明確的要求。

6、對董高起訴的權(quán)力

根據(jù)《公司法》規(guī)定，董高人員如何損害股東或者公司利益，監(jiān)事會可以就此情況向人民法院對董高人員提起訴訟。當(dāng)監(jiān)事會取消后，這項權(quán)力就全部移交給審計委員會。見《章程指引》。

7、提高審計委員會會議記錄重要性

作為董事會下屬專業(yè)委員會，審計委員會的會議記錄并不是上市公司資料公開的重要文件，但是在新公司法頒布后，由于承接了監(jiān)事會的全部職能，因此審計委員會的會議記錄也成為重要的法律文件，得以隨時供股東查閱。這一點在深主板《規(guī)范運作》征求意見稿中有明確規(guī)定。

三、關(guān)于審計委員會的地位與產(chǎn)生方式

由于新公司法剛剛生效不久，相關(guān)的配套法律文件也在緊鑼密鼓的修改以適應(yīng)新公司法的要求，雖然這些文件對審計委員會的職權(quán)做出了相對明確的規(guī)定，但是仍然有許多重要的問題沒有在目前的法律配套文件中得以澄清，其中主要的一個問題就是審計委員會在公司法中的地位以及產(chǎn)生方式。

從目前來看，審計委員會的成員都應(yīng)該是公司董事，這個是毋庸置疑的，而審計委員會的產(chǎn)生方式仍然是董事會選舉產(chǎn)生的。這樣的處理方式就留下了一個BUG，也就是審計委員會如何對選舉產(chǎn)生他們的機構(gòu)中的人員行使公平公正的監(jiān)督權(quán)，這種監(jiān)督權(quán)是否能夠得到有效的行使，這顯然不符合法律中的基本原則。

而且審計委員會在新公司法中仍然明確的稱為“董事會下設(shè)審計委員會”，根據(jù)上文分析，這種說法總是或多或少的感覺比較別扭。所以說，隨著新公司法配套法律文件的不斷完善，不排除未來由股東會選舉產(chǎn)生審計委員會的方式。如果真是這樣，從選舉產(chǎn)生到職能承接就應(yīng)該與監(jiān)事會取消形成了完全配套的具體法律要求閉環(huán)了。